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        掌握工程分包制度

        来源:广东满大装饰 浏览次数: 日期:2014年11月19日 10:32

        摘要:

          掌握工程分包制度

          一、分包的含义
          分包,是指总承包单位将其所承包的工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他承包单位完成的活动。
          分包分为专业工程分包和劳务作业分包
          专业工程分包,是指总承包单位将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他承包单位完成的活动。
          劳务作业分包,是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。
          《建筑法》第29规定:“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位”。
          二、对分包单位的认可 《建筑法》第29条进一步规定:“除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可”。
          这条规定实际上赋予建设单位对分包商的否决权。即没有经过建设单位订可的分包商就是违法的分包商。尽管《建筑法》将认可的范围局限于“总承包合同中约定的分包单位”以外的分包商,但是,由于总承包合同中的分包单位已经在合同中得到了建设单位的认可,所以,实质上需要建设单位认可的分包单位的范围包含了所有的分包单位。
          然而,认可分包单位与指定分包单位是不同的。认可是在总承包单位已经作出选择的基础上进行的,而指定则是首先由建设单位作出选择。在国外,可以存在指定分包商,例如《FIDIC施工合同条件》中就是指定分包商。但是,指定分包商在国内是违法的。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第7条明确规定:“建设单位不得直接指定分包工程承包人。”《工程设计项目施工招标投票办法》第66条规定:“招标人不得直接指定分包人。”
          三、违法分包
          《建筑法》明确规定:禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。也禁止分包单位将其承包的工程再分包。
          依据《建筑法》上述规定,《建设工程质量管理条例》进一步将违法分包界定为如下几种情形:
          1. 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;
          2. 建设工程总承包合同中末有约定,又末经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;
          3. 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;
          4. 分包单位将其承包的建设工程再分包的;
          四、总承包单位与分包单位的连带责任
         《建筑法》第29第二款规定:“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。”
          连带责任既可以依合同约定产生,也可以依法律规定产生,建设单位虽然和分包单位之间没有合同关系,但是当分包工程发生质量、安全、进度等方面问题给建设单位造成损失时,建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任,也可以根据法律规定直接要求分包单位承担赔偿责任,分包单位不得拒绝。总承包单位和分包单位之间的责任划分,应当根据双方的合同约定或者各自过错大小确定,一方向建设单位承担的责任超过其应承担份额的,有权向另一方追偿。
          五、法律责任
          1.转包或者违法分包的法律责任 承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法律规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
          2.因转包或者违法分包影响工程质量的法律责任 承包单位有前款规定的违法行为的,以因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。
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